摘要：縱觀中國(guó)古代法律思想史，各家學(xué)說(shuō)有如天空璀璨的群星，然從其影響力來(lái)說(shuō)，儒法兩家是足具影響力的學(xué)派?？梢哉f(shuō)，中國(guó)傳統(tǒng)法制乃在儒家思想與法家思想的不斷作用中而形成。① 研究二者對(duì)當(dāng)代依法治國(guó)和以人為本的方略都有重要作用和影響。一． 儒家思想概說(shuō)②

　　儒家基本上堅(jiān)持“親親”、“尊尊”的立法原則，維護(hù)“禮治”，提倡“德治”，重視

　　“人治”。儒家思想對(duì)封建社會(huì)的影響很大，被封建統(tǒng)治者長(zhǎng)期奉為正統(tǒng)。

　　儒家的“禮治”主義的根本含義為“異”，即使貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼各有其特殊的行

　　為規(guī)范。只有貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼、親疏各有其禮，才能達(dá)到儒家心目中君君、臣臣、父父、子子、兄兄、弟弟、夫夫、婦婦的理想社會(huì)。國(guó)家的治亂，取決于等級(jí)秩序的穩(wěn)定與否。儒家的“禮”也是一種法的形式。它是以維護(hù)宗法等級(jí)制為核心，如違反了“禮”的規(guī)范，就要受到“刑”的懲罰。

　　儒家的“德治”主義就是主張以道德去感化教育人。儒家認(rèn)為，無(wú)論人性善惡，都可以用道德去感化教育人。這種教化方式，是一種心理上的改造，使人心良善，知道恥辱而無(wú)奸邪之心。這是最徹底、根本和積極的辦法，斷非法律制裁所能辦到。

　　儒家的“人治”主義，就是重視人的特殊化，重視人可能的道德發(fā)展，重視人的同情心，把人當(dāng)作可以變化并可以有很復(fù)雜的選擇主動(dòng)性和有倫理天性的“人”來(lái)管理統(tǒng)治的思想。從這一角度看，“德治”主義和“人治”主義有很大的聯(lián)系?！暗轮巍睆?qiáng)調(diào)教化的程序，而“人治”則偏重德化者本身，是一種賢人政治。由于儒家相信“人格”有絕大的感召力，所以在此基礎(chǔ)上便發(fā)展為“為政在人”、“有治人，無(wú)治法”等極端的“人治”主義。二． 古代意義之法治③

　　可以說(shuō)，法家的法律思想是春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的“新學(xué)”。所謂“新學(xué)”是相對(duì)以儒家

　　為代表的“禮治”主義的“舊學(xué)”而言的?！靶聦W(xué)”與“舊學(xué)”的分歧歸結(jié)為“法治”主義與“禮治”主義、“德治”主義、“人治”主義的分歧。

　　法家的“法治”主義有其特征：主張干涉而反對(duì)放任；排斥“人治”主義而獨(dú)任“法治”主義；排斥“禮治”，不承認(rèn)自然法的存在；主張國(guó)家至上，社會(huì)團(tuán)體甚至血緣親屬團(tuán)體的利益都得服從君主的國(guó)家利益；反對(duì)徒任“勢(shì)治”。法家的思想以“唯物論”為出發(fā)點(diǎn)，常常注意此時(shí)此地的環(huán)境，又深信政府萬(wàn)能，而不承認(rèn)人類個(gè)性的神圣。它的政治主張嚴(yán)格的干涉，但干涉須以客觀的“物準(zhǔn)”為工具。這一“物準(zhǔn)”就是被視為“規(guī)矩、權(quán)衡”的法律，不容許統(tǒng)治者任意的論心定罪。人們只有在法律容許的范圍內(nèi)，才能得到自由和平等。“法治”主義的精神實(shí)質(zhì)就是“物治”，所以又稱“法治”主義為“物治主義”。④一方面，是用客觀的標(biāo)準(zhǔn)如規(guī)矩、權(quán)衡、斗量、尺寸等物一樣的客觀的、人設(shè)的、固定不變的法來(lái)衡量所有的人；另一方面，是把人當(dāng)物來(lái)治理。也就是把人當(dāng)成可以用固定的、客觀的規(guī)矩、尺寸等“物準(zhǔn)”去準(zhǔn)確無(wú)礙地衡量的東西，而不考慮人的特殊能動(dòng)性。

　　同儒家的“禮治”相比，法家的“法治”反對(duì)宗法等級(jí)制和世襲制，要求平等守法，并且主張制訂和公布成文法，凡是不別親疏，不殊貴賤，一斷于法。所以說(shuō)“禮治”和“法治”的主要分歧不在于制裁手段，而在于行為規(guī)范的內(nèi)容本身。也就是講貴賤、尊卑、長(zhǎng)幼、親疏之“異”的差異行為規(guī)范與一斷于法的統(tǒng)一行為規(guī)范之間的分歧。①

　　同“德治”相比，“法治”主義輕視或完全否認(rèn)道德教化的作用，這和儒家多數(shù)主張人性善而法家主張人性惡有關(guān)。

　　法家的“法治”主義，首先值得稱道的即是它把握住了歷史進(jìn)化的法則，并且順應(yīng)歷史進(jìn)化的法則來(lái)創(chuàng)造，反對(duì)保守和空想。它的“實(shí)踐精神”和“功用主義”都由此而產(chǎn)生。但其缺陷在于過(guò)分忽略了“禮”、“德”、“人”和“法”在政治上互相依輔的作用?！胺ㄖ巍敝髁x曇花一現(xiàn)，原因有二：一是由于禮治主義、人治主義久已深入人心，而共同和“法治”主義為敵?！胺ㄖ巍敝髁x雖一時(shí)占上風(fēng)，但最終被“禮治”主義學(xué)說(shuō)所征服。二是法家極端強(qiáng)調(diào)國(guó)家利益，而輕視個(gè)人利益，雖能救一時(shí)之弊，但不能確保社會(huì)的長(zhǎng)治久安。這不僅是“法治”主義思想在漢以后不發(fā)達(dá)的原因，也是法律和法學(xué)不發(fā)達(dá)的原因所在。②三． 現(xiàn)代意義之法治

　　值得注意的是中國(guó)古代“法治”的含義和今天我們所倡言的“法治”的含義是有很大差別的。事實(shí)上,現(xiàn)代意義上的“法治”,在中國(guó)古代是不存在的。

　　那么什么是法治? 法治起源于西方社會(huì)，在西人亞里士多德看來(lái),法治就是一切都依法而治,而大家所遵循的法律都是良法。這一簡(jiǎn)約的概括樸素地反映了法治的基本精神。但是,亞里士多德在這里預(yù)設(shè)了一個(gè)前提:法治要以良法為基礎(chǔ)。為此,他確立了一些立法原則。那么,什么是良法呢?尤其是從現(xiàn)代角度審視,我們所要求的良法又是怎樣的呢? 法自君出不會(huì)是良法;行刑重輕,法峻刑嚴(yán)不是良法;刑不上大夫,禮不下庶人更不是良法。良法必須體現(xiàn)社會(huì)全體人民的公共意志,反映社會(huì)每一成員的理性意愿,保障每一成員的人權(quán),它是全社會(huì)每一成員共同參與并簽訂的公共契約。人們違反它就是違背了自己的承諾,要承擔(dān)“違約責(zé)任”,受到制裁。所以,法治要求法治社會(huì)之法律本身應(yīng)是人民共同意愿的提煉,而不只是反映某個(gè)人或一部分人的意志,否則它就得不到普遍遵守;要求法律保障每一個(gè)社會(huì)成員的權(quán)利,而不只是賦予某些人特權(quán)。法治的基本精神是公平、正義、自由和權(quán)利, 限制權(quán)力，法治亦是這些基本的民主原則的具體體現(xiàn)和保障,而良法乃至法治的基礎(chǔ)是民主。概言之,民主是法治的基礎(chǔ),法治是民主制度的具體內(nèi)容和形式。

　　民主、法治、市場(chǎng)都是率先在西方社會(huì)生長(zhǎng)并成熟完善起來(lái)的。改革開(kāi)放以來(lái),我國(guó)在法制建設(shè)上也引進(jìn)移植了不少西方法律制度。但是,法律制度的引進(jìn)與移植遠(yuǎn)不像生產(chǎn)方式的轉(zhuǎn)變或工藝技術(shù)的改進(jìn)那么簡(jiǎn)單。被移植的法律的規(guī)范制約作用的有效發(fā)揮有賴于一定的文化基礎(chǔ),有賴于植入地人文資源是否蘊(yùn)含法治基因,有賴于植入地植被對(duì)法治精神的兼容性?！坝饣闯设住钡默F(xiàn)象同樣適用于人文世界。“法治的現(xiàn)代化并非一個(gè)簡(jiǎn)單的向歐美國(guó)家的認(rèn)同過(guò)程,其間還蘊(yùn)含著每個(gè)國(guó)家在各自的歷史文化視野中對(duì)現(xiàn)代化的不同價(jià)值取向和模式選擇,還必須對(duì)自己的傳統(tǒng)有一個(gè)正確的定位和處理?！泵裰髋c法治是西方文化的表征,是西方價(jià)值觀念的載體,那么,西方文化中的法治精神能否植根于中國(guó)厚實(shí)的儒家文化土壤呢?以儒家倫理為內(nèi)核的中國(guó)傳統(tǒng)文化能否承接和轉(zhuǎn)化這西方法治文化呢?我們可以看到中國(guó)社會(huì)缺乏“法治”的歷史傳統(tǒng),即在社會(huì)秩序和規(guī)范中,“法治”始終未占主導(dǎo)地位，這就必然給中國(guó)當(dāng)代建立“法治”社會(huì)秩序帶來(lái)困難。四． 借鑒和啟示

　　雖然今天所倡導(dǎo)的法治跟古代的“法治”幾乎不同，但不可否認(rèn)的是，古代法家仍然有許多地方是值得我們認(rèn)同的。二千多年前他們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，法是用以規(guī)范和衡量人們行為的客觀的、公正的準(zhǔn)則，具有客觀性。法家所提出的“不別親疏，不疏貴賤，一斷于法”是對(duì)法的平等適用的肯定。 法家思想大力提倡法的權(quán)威性和拘束力，強(qiáng)調(diào)人民、官員、甚至國(guó)君都應(yīng)該守法和依法辦事。他們主張公布成文法，法應(yīng)清晰、簡(jiǎn)明，具有統(tǒng)一性和穩(wěn)定性及可操作性和可預(yù)見(jiàn)性等。①法家思想的這些積極方面都是值得學(xué)習(xí)和借鑒，對(duì)今天的法治建設(shè)是有利的。

　　同時(shí)我們要看到法家的重刑政策和愚民政策，壓制議論和****王權(quán)的方式，與民主與自由是格格不入的，更不是我們今天要的法治。由于長(zhǎng)期的封建統(tǒng)治及****王權(quán)，使得人們觀念中缺乏法治的觀念。今天中國(guó)提倡依法治國(guó)，實(shí)行法治，但是“法治的落實(shí)不在于用法條來(lái)取代固有的文化傳統(tǒng),而是要把人們對(duì)法、法律和法治的信念融入到人們的血液中去、融入到代代相傳的文化傳統(tǒng)中去?！碧岣呷说姆伤刭|(zhì),增強(qiáng)人的法治意識(shí),灌輸自由意識(shí)、平等的觀念乃是一個(gè)重要的歷史任務(wù)。如果人們的法律意識(shí)和法制觀念淡薄,思想政治素質(zhì)低, 即使有比較健全和完善的法律和制度也會(huì)因?yàn)榈貌坏阶袷囟黄鹱饔?甚至形同虛設(shè)。所以,“人”仍然是關(guān)鍵。在古希臘傳統(tǒng)文化中,法律的至高無(wú)上的權(quán)威,是與公民的自由和平等以及立憲政體等道德理想聯(lián)系在一起的?！胺膳c人性的關(guān)系,法律與權(quán)力的關(guān)系,也都是從城邦的‘善’來(lái)闡釋的,從而使法治觀具有一種超越法律的特殊性而成為更高層次的理想觀念品格。如果僅僅在法律層面而不深入道德理想層,不探討法律的價(jià)值基礎(chǔ)和價(jià)值根源,無(wú)以最終確立法治觀?！雹跈?quán)力從屬于法律,實(shí)行法治而不是人治,否則國(guó)家就會(huì)喪失其真正的本質(zhì)和特征。西塞羅有句名言:“我們是法律的仆人,以便我們可以獲得自由?！蔽鞣饺说倪@些傳統(tǒng)告訴我們,他們的“法治”傳統(tǒng)與我們的“德治”傳統(tǒng)同樣古老而長(zhǎng)久。中國(guó)人選擇了(這里的選擇并非主觀意志)“德治”為其根本,并影響至今，建立“法治”秩序,決不是一朝一夕之事。西方人選擇了“法治”為其根本,也影響至今。但無(wú)論以何為根本,都沒(méi)有離開(kāi)“人”這個(gè)根本的價(jià)值主體。這實(shí)際上是儒家“德治”文化思想留給我們的最重要的資源之一。因此,提高我們每個(gè)中國(guó)人的“法治”素養(yǎng)和“德治”素養(yǎng),是當(dāng)前精神文明建設(shè)中最根本的任務(wù)，也是我們要達(dá)到法治目標(biāo)的根本方法。只有在儒家和法家深厚的文化土壤中取其精華，去其糟泊，才能為今天的法治建設(shè)指引一條寬廣而平坦的路，也才能被真正得以利用。

　　儒法之比較及其現(xiàn)代意義