民法學(xué)

　　一、單項(xiàng)選擇題(本題共20小題，每小題1分，滿分20分：備選答案中只有一項(xiàng)符合要求)

　　1.要約人發(fā)出要約后，要使要約不發(fā)生效力，那么撤回要約的通知必須( ).

　　A.隨后發(fā)出　 　B.在受要約人收到約前發(fā)出

　　C.在受要約人承諾前發(fā)出　D.先于要約或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人處

　　2.下列人員中，( )不能立遺囑.

　　A.盲人　B.又聾又啞的人

　　c.無行為能力人和限制行為能力人　D.被剝奪政治權(quán)利的人

　　3.某畫家請(qǐng)某演員為肖像模特兒，每次給該演員勞務(wù)費(fèi)500元，但并未聲明肖像將出版，后該演員在畫冊(cè)中發(fā)現(xiàn)自己的裸體肖像，遂起訴至法院，法院認(rèn)定面家侵犯了演員的下列( )人身權(quán).

　　A.名譽(yù)權(quán)和肖像權(quán) 　B.榮譽(yù)權(quán)

　　C.隱私權(quán) D.著作權(quán)

　　4.某甲委托某乙為其保管照相機(jī)，并允許乙使用。乙未經(jīng)甲同意擅自將照相機(jī)賣給了素不相識(shí)的丙，后被丁愉去。丁又賣給了同事戊.甲回來得知情況后，主張所有權(quán)，丙、戊也主張所有權(quán)。那么，該照相機(jī)應(yīng)歸于( ).

　　A.甲所有B.丙所有C.戊所有　D.甲、丙、戊均有所有權(quán)

　　5.贈(zèng)與屬于( )。

　　A.單務(wù)法律行為、有償法律行為、實(shí)踐性法律行為

　　B.雙務(wù)法律行為、無償法律行為、實(shí)踐性法律行為

　　C.單務(wù)法律行為、無償法律行為、實(shí)踐性法律行為

　　D.雙務(wù)法律行為、無償法律行為、諾成性法律行為

　　6.下列幾項(xiàng)物中，屬于法定孽息的是( )。

　　A.牛奶和雞蛋 B.奶酪　C.果實(shí) D.租金和利息

　　7.張某的母親患重病住院，急需用錢又求借無門，李某趁機(jī)表示愿借給1萬元，但半年后須加倍償還，否則以張某的房子代償.張表示同意，此借貸行為屬于( ).

　　A.乘人之危的民事行為 B.重大誤解的民事行為

　　C.顯失公平的民事行為 D.欺詐的民事行為

　　8.以下合同中，( )可以適用留置這一擔(dān)保方式.

　　A.保管合同、運(yùn)輸合同、贈(zèng)與合同

　　B.房屋租賃合同、加工承攬合同、運(yùn)輸合同

　　C.保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同

　　D.贈(zèng)與合同、買賣合同、加工承攬合同

　　9.聯(lián)營法人的民事責(zé)任由( ).

　　A.聯(lián)營各方負(fù)連帶責(zé)任

　　B.聯(lián)營法人獨(dú)立承擔(dān)

　　C.聯(lián)營各方各自承擔(dān)

　　D.聯(lián)營法人獨(dú)立承擔(dān)，但聯(lián)營法人財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，由聯(lián)營各方補(bǔ)充承擔(dān)

　　10.屬于著作權(quán)法保護(hù)的客體有( ).

　　A.農(nóng)業(yè)部制定的規(guī)范性的文件　B.人民法院的判決書

　　C.時(shí)事新聞　D.某碩士研究生的畢業(yè)論文

　　11.債的標(biāo)的物提存后，在提存期間提存物發(fā)生毀損、滅失的，其后果由( )承擔(dān).

　　A.提存人B.債權(quán)人　C.債務(wù)人 D.債權(quán)人與債務(wù)人連帶

　　12.占有是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的基本權(quán)能，但( )屬于非法占有.

　　A.非所有人的占有　B.無因管理

　　C.善意占有和惡意占有　D.非所有人的占有和惡意占有.

　　13.下列組織中，能成為法人的有( ).

　　A.分公司和子公司　B.車間和科室

　　C.子公司　D.車間

　　14.趙某的舅舅對(duì)趙某說，如果趙某能考上大學(xué)則贈(zèng)給趙某一臺(tái)收錄機(jī).趙某舅舅的行為屬( )的法律行為.

　　A.附條件B.附期限C.附權(quán)利 D.附義務(wù)

　　15.根據(jù)(專利法》規(guī)定，( )專利可以實(shí)施強(qiáng)制許可.

　　A.發(fā)明和外觀設(shè)計(jì)　B.發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)

　　c.發(fā)明和實(shí)用新型　D.外觀設(shè)計(jì)

　　　16.自專利局公告授予專利權(quán)起( )內(nèi)，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合專利法規(guī)定的，都可以請(qǐng)求專利局撤銷該專利權(quán).

　　A.3個(gè)月B.6個(gè)月　C.1年D.2年

　　17.下列各項(xiàng)中，可以作為商標(biāo)的是( )。

　　A.香港區(qū)徽和五環(huán)標(biāo)志　B.紅十字標(biāo)志

　　c.通用的警示標(biāo)志　D.商號(hào)和企業(yè)名稱

　　18.債權(quán)人和債務(wù)人協(xié)議變更合同未取得保證人書面同意的，保證人( )。

　　A.應(yīng)在原保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任

　　B.應(yīng)對(duì)變更后的主合同繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任

　　c.不再承擔(dān)保證責(zé)任

　　D.按照債權(quán)人的要求承擔(dān)保證責(zé)任

　　19.合伙企業(yè)從( )成立.

　　A.合伙協(xié)議生效之日

　　B.合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日

　　c.合伙企業(yè)開始營業(yè)之日

　　D.合伙企業(yè)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記之日

　　20.根據(jù)我國著作權(quán)取得制度，我國公民的著作權(quán)在( )情況下產(chǎn)生。

　　A.隨作品的創(chuàng)作完成而產(chǎn)生 B.隨作品的發(fā)表而產(chǎn)生

　　c.在作品上加注版權(quán)標(biāo)記后自動(dòng)產(chǎn)生 D.在作品以一定物質(zhì)形態(tài)固定后產(chǎn)生

　　　二、多項(xiàng)選擇題：第21-25小題，每小題2分，共10分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選均不得分。

　　21.先占須符合下列條件( )。

　　A.須為無主物　 　B.須為動(dòng)產(chǎn)

　　C.須以所有的意思占有標(biāo)的物D.標(biāo)的物須為定著物

　　22.債權(quán)移轉(zhuǎn)，抵押權(quán)必隨同移轉(zhuǎn)，這表明抵押權(quán)具有( )。

　　A.追及力B.從屬性C.不可分性D.物上代位性

　　23.下列財(cái)產(chǎn)或權(quán)利可以出質(zhì)的是( )。

　　A.倉單B.匯票C.著作權(quán)中的人身權(quán)D.提單

　　24.共同共有的基本法律特征有( )。

　　A.各共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)沒有份額的區(qū)分

　　B.各共有人按照各自對(duì)共有財(cái)產(chǎn)所作的貢獻(xiàn)享有權(quán)利

　　C.各共有人平等地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)

　　D.各共有人沒有權(quán)利大小或義務(wù)多少的區(qū)分

　　25.根據(jù)我國民法規(guī)范，下列屬于不當(dāng)?shù)美氖? )。

　　A.養(yǎng)子給生父母的贍養(yǎng)費(fèi)B.因賭博而給對(duì)方的財(cái)物

　　C.售貨員多找的零錢D.甲將發(fā)給乙的貨錯(cuò)發(fā)給丙

　　　三、簡(jiǎn)答題 (本題共2小題，分別為6分;滿分12分)

　　26.緩刑的條件。(6分)

　　27.不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成條件有哪些些?

　　四、辨析題(本題8分)

　　28.我國民間有一種說法：“受人之托，忠人之事”。請(qǐng)運(yùn)用代理的理論知識(shí)對(duì)其加以辨析。

　　五、法條解析題(本題10分)

　　29.《中華人民共和國民法通則》第93條規(guī)定：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用?！痹囘\(yùn)用民法原理分析該條法律規(guī)定(包括該條文所規(guī)定制度的概念、構(gòu)成要件、法律效力和制度價(jià)值)。

　　六、案例分析題(本題15分)

　　30、甲對(duì)乙享有30萬元的債權(quán)，一直催討未果。后甲因?qū)Ρ?fù)有債務(wù)，即以該30萬元債權(quán)與丙達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并將該轉(zhuǎn)讓事實(shí)通知了乙。當(dāng)丙向乙主張債權(quán)時(shí)，乙以該債權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)自己同意為由予以拒絕。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，乙除對(duì)丁享有20萬元到期債權(quán)外，沒有任何其他財(cái)產(chǎn)可供清償，而且乙一直未向丁主張債權(quán)，也沒有要求丁清償債務(wù)之意。問：

　　(1)甲與丙之問的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否有效?為什么?其后果如何?

　　(2)乙的債權(quán)人可以通過何種合同保全措施實(shí)現(xiàn)債權(quán)?為什么?

　　參考答案：　

　　一、單項(xiàng)選擇題

　　1.D 2. C 3. A 4. B 5. C

　　6.D 7.A 8.C 9.B 10.D .

　　11.B 12.C 13.C 14.A 15.C

　　16.B 17.D 18.C 19.B 20.A

　　二、多項(xiàng)選擇題

　　21.ABC　22.BC　23.ABD　24.ACD　25.CD

　　三、簡(jiǎn)答題

　　26.答;被判處三年以下有期徒刑和拘役的犯罪分子具有下列情形的，可以宣告緩刑，其中不滿十八周歲、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子不適用緩刑。

　　27.答;不當(dāng)?shù)美侵笩o法律上或合同上的報(bào)據(jù)，使他人財(cái)產(chǎn)受到損失而自己獲得利益.不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件如下：

　　(1)須一方獲得利益.一方獲得利益是指受益人應(yīng)履行的義務(wù)被不適當(dāng)?shù)孛獬鴱闹惺芤?這兩種情況當(dāng)事人一方所獲利益均為不當(dāng)?shù)美?如果一方使他方財(cái)產(chǎn)利益受損，而自己井未從中獲得任何利益，則不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

　　(2)須他方受到損害.如果一方雖然獲得利益，他方并不因此受到損失，則不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?他方受到損害是指因一方受益使他方現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)減少或應(yīng)得利益未得到。

　　(3)獲得利益與受到損害之間須有直接的因果關(guān)系.不當(dāng)?shù)美囊环街缘美怯捎谒绞艿綋p害，也就是同一事實(shí)引起兩方面結(jié)果，一方受益，他方受害，兩者之間有直接因果關(guān)系.

　　(4)獲得利益沒有法律上的根據(jù).沒有法律上的根據(jù)包括自始無法律上的根據(jù)或者是以后喪失了法律上的根據(jù).沒有法律上的根據(jù)自然不能得 到法律的承認(rèn)和保護(hù)，是不當(dāng)?shù)美畟闪⒌挠忠灰?

　　四、辨析題

　　28 【答案】(1)該說法用代理理論分析有一定道理，但不完全正確。(2)“受人之托”是指接受他人委托，“忠人之事”是指按照委托要求完成委托人交給的任務(wù)。該說法反映了委托代理制度。委托代理是指基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理。法定代理和指定代理是根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)而產(chǎn)生的代理。(3)在委托代理中，代理人接受委托后應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的代理權(quán)行使規(guī)則行使代理權(quán)。即代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得進(jìn)行無權(quán)代理;代理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)維護(hù)被代理人的利益，恪盡職守，積極履行代理職責(zé);代理人應(yīng)當(dāng)親自完成代理事務(wù)，不得擅自轉(zhuǎn)委托;代理人不得濫用代理權(quán)，為自己代理、雙方代理和惡意串通代理而損害被代理人的利益。從這一角度說，該說法是正確的。(4)由于并非是任何行為都可適用委托代理。有些行為雖然“受人之托”，但卻不能做“忠人之事”如委托從事違法行為。此外還有人身性質(zhì)的行為、法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由特定的人親自為之的行為不能適用委托代理。從這個(gè)角度講，該說法不正確。

　　五、法條解析題

　　29.【答案】(1)本條是關(guān)于無因管理的規(guī)定。無因管理是指沒有法定或約定義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或服務(wù)的行為。(2)無因管理的構(gòu)成要件是：第一，必須沒有法定或約定的義務(wù)。第二，必須為他人的利益。管理事務(wù)是管理人為他人謀利益，是合法行為。是否為他人利益，可以從管理行為的動(dòng)機(jī)和效果判斷。第三，必須為他人管理事務(wù)。他人事務(wù)必須是特定人的事務(wù)，而不是公益事業(yè)。(3)無因管理的法律效力是：管理人和本人之間成立無因管理之債，管理人有權(quán)要求本人支付管理中的必要費(fèi)用，本人有償還費(fèi)用的義務(wù)。管理人應(yīng)當(dāng)把所受利益返還給本人。必要費(fèi)用包括直接支出的費(fèi)用、為本人謀利而負(fù)擔(dān)的債務(wù)以及在管理活動(dòng)中直接受到的損失。依照通說，本人所應(yīng)支付的必要費(fèi)用一般以不超過其所受利益范圍為限。(4)制度價(jià)值：在沒有法定或約定義務(wù)的前提下，保護(hù)國家、集體和公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，避免并減少損害發(fā)生，發(fā)揚(yáng)助人為樂的道德風(fēng)尚，促進(jìn)精神文明建設(shè)等。直接目的就是為了保護(hù)本人的利益。

　　六、案例分析題

　　30.答案(1)甲與丙之間達(dá)成的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，須通知債務(wù)人，但不必取得債務(wù)人的同意，故該債權(quán)轉(zhuǎn)讓有效。
(2)乙的債權(quán)人可以行使向法院提起代位權(quán)訴訟，以保全自己的債權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)合同法的規(guī)定，債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人到期債權(quán)的，債權(quán)人可以向法院提起代位權(quán)訴訟，行使代位權(quán)，但行使代位權(quán)的范圍以債務(wù)人所欠債務(wù)為限。
【精解】本案例適用的法條主要有：《合同法》第80條(債權(quán)轉(zhuǎn)讓)、第73條(代位權(quán))。本案例較為簡(jiǎn)單。這里有一個(gè)問題需要澄清，即債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移在程序上的差別。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，債權(quán)人需要通知債務(wù)人，如果沒有通知債務(wù)人，債權(quán)轉(zhuǎn)讓無效，但債權(quán)轉(zhuǎn)讓不必取得債務(wù)人的同意。對(duì)于債務(wù)轉(zhuǎn)移而言，債務(wù)人將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人的